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本文为上海曼昆律师事务所的原创文章，仅代表本文作者个人观点，不构成对特定事项的法律咨询和法律意见。文章如需转载，请联系曼昆律师工作人员：MankunLawFirm

职场打工人违法天花板

职务侵占罪是近十年以来在职场上最为高发的刑事风险，也是公司反舞弊中受害人一方（公司）最为有利的震慑武器，虽然说近两年来法院裁判数量有所下降，但是该罪名仍然是职场人（无论是打工人还是老板）都应该关注的刑事风险。

（图为职务侵占罪近十年来的公开裁判文书数量，来源alpha）

刘律师遇到过不止一次关于NFT数字藏品公司员工可能涉嫌职务侵占罪的法律咨询，有公司老板作为维权方来咨询的；也有公司员工对自己的行为性质把握不准，害怕涉刑犯罪而咨询的。所以刘律师就通过本文对数字藏品公司的员工可能涉嫌职务侵占犯罪的情形及法律分析进行梳理、总结，以供数藏公司以及公司员工作为参考。

01到底啥是职务侵占罪？

职务侵占犯罪，顾名思义就是利用职务之便，侵占公司的财产从而构成犯罪；严谨一点的说法是公司、企业或其他单位的工作人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占有己有，数额较大的，构成本罪。

想要准确识别职务侵占罪，需要明确以下三个问题：

（一）谁能构成职务侵占罪

也就是犯罪主体问题，对于单位的员工而言，可以分为正式职工、合同工、临时工（实习生）等，他们是否都有可能构成职务侵占罪的“单位的工作人员”？答案是肯定的。

本罪的认定关键是看行为人有没有利用职务之便，将供职单位的财物非法占为己有，至于是全职还是兼职、合同工还是临时工，在所不问。

（二）如何判断“利用职务上的便利”？

职务侵占罪中，行为人利用自己职权范围之内的便利从事某种行为，当然属于利用职务之便；但如果行为人名义上的职务和其实际从事的职务范围不一致时，该如何断定呢？答案是应当以实际职务范围作为判断标准，如张三名义上是公司的技术人员，但实际上从事了公司的财务工作，那么在认定张三是否构成职务侵占罪时，应当以张三的实际从事工作即财务工作来判断。

（三）侵占多少钱会被立案？

职务侵占到底多少钱会被公安立案、法院判罪呢？

根据2022年4月6日公安部和最高人民检察院发布的《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的规定，公安机关对于职务侵占案件，涉案金额超过3万元的就应当立案；

但是，根据2016年4月18日最高人民法院、最高人民检察院发布的《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，法院认为构成职务侵占罪的起刑点（即“数额较大”的起刑点）为6万元。

职务侵占罪的构罪标准到底是3万还是6万呢？

刘律师认为根据刑事法律中的有利于犯罪嫌疑人原则，应该还是以6万元为标准，即使最高法、最高检的规定较为滞后，但是犯罪嫌疑人是否有罪并不是看公安有无对其立案，而是看法院最终如何判决。最高人民法院在《关于在经济犯罪审判中参照适用<最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）>的通知》第一条中也明确规定：“最高人民法院对相关经济犯罪的定罪量刑标准没有规定的，人民法院在审理经济犯罪案件时，可以参照适用《标准二》的规定。”

首先，法院是可以参照适用公安机关的立案标准规定（换言之，也可以不参照适用）；其次，参照适用的前提条件是最高法院对于相关经济犯罪的定罪量刑没有规定。

现在最高院关于职务侵占罪的6万元的起刑标准的司法解释规定仍旧有效，那原则上就不能适用公安部门的立案追诉标准，也就是说职务侵占罪的量刑起点仍旧应当是6万元。

02哪些行为涉嫌职务侵占犯罪？

对于数藏公司来说，为维护公司的财产利益，在反舞弊调查中必须要重视对员工涉嫌职务侵占犯罪的关注和调查、取证。根据我们曼昆律所的实务经验，刘律师总结出数藏公司常见的职务侵占行为：

第一种情形是公司员工在公司发行数字藏品时，利用职务便利，通过自己控制的账号来抢购相关的白名单或者藏品，然后再利用职务便利获取内幕消息，并在二级市场上抛售藏品谋取私利。这种行为乍看似乎不符合职务侵占罪中的“将本单位财物非法占为己有”的要件，但是仔细分析不难发现，这种行为本质上是员工利用职务之便，虚增了一个交易环节，即员工从公司购买数字藏品，之后再通过二级市场售出。此时对于公司来说，失去了本应由公司作为卖方按合理价格出售数字藏品的机会；对于数字藏品的买方来说，也失去了直接和公司公平交易的机会，而只能在二级市场高价向公司员工购买数字藏品。从刑法的实质性行为视角来评判，员工占有了公司未来的收益，仍然是涉嫌构成职务侵占罪。

第二种情形是员工对于公司没有售卖完毕的剩余数字藏品，通过管理的职务之便而私自转移为自己占有，然后在二级市场上出售牟利。这种行为是较为典型的职务侵占行为，无需过多的法律分析。

上述两种是实务中较为常见的职务侵占方式，不排除纷繁复杂的现实生活中还有其他模式的职务侵占有待被发现甚至是被“发明”，刘律师届时也会及实地“书接上回”为大家进行分析。

03数藏公司如何做好防范？

对于数藏公司来说，除了做好日常的业务合规以外，也应当适当关注公司的反舞弊业务的开展，现实中职务侵占的模式千千万万，且很可能还在不断“进化和创新”，包含职务侵占行为在内的公司内部舞弊、腐败行为一旦爆发往往会给公司带来致命一击——所谓外敌可御，家贼难防。

此外，数藏公司还要规范数字藏品的登记、内部管理流程，形成制度化的管理模式，明确上下级、不同职务之间的监督管理职责；同时，对于员工的行为规范也要加以明确，如制定禁止员工参与二级市场交易等规则，并将其上升为公司“红线规则”，培养员工的底线意识，在公司制度层面防止职务侵占行为的发生。

最后，数藏公司也可以邀请外部律师介入，评估、检测公司的发展质量、合规制度等，以保障公司的长远发展。

本文作者

刘正要

上海曼昆律师事务所资深律师

刘正要律师，刑法学硕士，曾在银行和法院工作，积累了广泛的法律实践经验，并持有企业高级合规师和心理咨询师等证书，致力于为客户提供高质量的法律服务。

主攻业务领域：

刑事辩护，企业法律服务，涉区块链、虚拟货币、加密基金等Web3.0领域法律服务。

核心优势：

刘律师在网络犯罪、经济犯罪、知识产权犯罪和涉税犯罪等领域拥有丰富的实践经验，他细致入微的工作方式以及出色的案件处理能力都赢得了客户的高度评价。

刘律师能够为区块链、虚拟货币、加密基金等Web3.0领域的案件提供全面的法律支持，包括币圈高发刑事案件的辩护、银行卡解冻、刑事控告和合同纠纷代理等服务。刘律师深刻理解这些新兴技术和行业的法律挑战，并能够为客户制定最佳解决方案。

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